刑法立法思想現(xiàn)實化


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刑法立法思想現(xiàn)實化

1997年修訂后的刑法是一部統(tǒng)一而完備的刑法典，新刑法比原刑法增加了許多條文和罪名，但刑法不好用和不管用的現(xiàn)象依然存在。原因何在？立法在增強可操作性的同時，為什么刑法卻越來越不好操作？追求明確性、具體化的刑法規(guī)則，為什么越來越缺乏可預(yù)測性和確定性？97年刑法實施以來的實踐表明，著眼于僅從靜態(tài)完善刑法（諸如細化罪狀、分解罪名等）的種種措施收效甚微，靜態(tài)的刑事立法包括法條修訂完善無法解決刑法運作本身的問題。因此，刑法研究所面對的問題應(yīng)當(dāng)是在現(xiàn)階段乃至今后相當(dāng)長的時期如何改革并加強刑事法治建設(shè)的大問題。刑法學(xué)人應(yīng)當(dāng)有新的更高的價值目標和追求。
　　刑事法治建設(shè)的核心問題是刑法立法與刑事司法的關(guān)系問題，其中的根基性問題又是刑法規(guī)則與人為的自由裁量的關(guān)系問題。回顧我國刑事法制建設(shè)所走過的歷程，我們自覺不自覺地走入了一個認識的誤區(qū)，要么是因人治而廢棄法治和規(guī)則，要么踐行法治而排除人的作用。兩個極端都是不可取的。刑事法治的核心和精髓是在二者之間求的動態(tài)的平衡，我們既需要科學(xué)而完備的刑法立法，更需要公正而高效的刑法運行機制。從近20多年來我國刑事法治建設(shè)的情況看，我們自覺不自覺地奉行著刑法立法的單邊主義，立法修改法條，司法依賴法條，學(xué)者注釋法條，法條萬能思想泛濫，法條崇拜之風(fēng)盛行。對刑法規(guī)則的過度迷信和依賴，已經(jīng)走向了事物的反面，刑法實踐備受冷落，刑法的公正性演化為刑法法條的公正性。從刑事法治建設(shè)的大局看、從刑法在我國依法治國方略中承擔(dān)的歷史使命看，刑法應(yīng)當(dāng)發(fā)揮好其應(yīng)有的功能。
　　影響刑法功能發(fā)揮的主要障礙是刑法運作機制不順。機制，是指一個工作系統(tǒng)的構(gòu)造、功能和相互關(guān)系，尤指該系統(tǒng)中組成部分之間相互作用的過程和方式。刑法機制，是指刑事立法與司法適用之間的相互關(guān)系和作用過程，二者分別遵循自身的運作規(guī)律并相互促進，刑法立法和司法適用有機配合，保證刑法保護社會和保障人權(quán)兩大功能得到最佳的發(fā)揮。判斷刑法機制是否順暢的唯一標準是刑法功能發(fā)揮是否正常。刑法機制包括刑法立法機制和刑法適用機制。刑法立法機制要解決的核心問題是刑法立法科學(xué)合理，現(xiàn)在需要重視的關(guān)鍵問題是要以科學(xué)的刑法立法方法去指導(dǎo)立法活動。刑法適用機制的核心問題是建立良性并順暢的刑法運作機制，目標是促進刑法功能的最佳發(fā)揮，使刑事司法既高效又公正，高效是打擊犯罪、保護社會，公正是保障人權(quán)、促進社會進步。
　　當(dāng)前，我國刑法立法中存在的問題主要是，立法思想理想化，立法目標定位有偏差，法條細則化傾向試圖排斥人為裁量。長期以來，我們對刑法的評價和認識是以“立法萬能論”為基調(diào)的，立法規(guī)則至上的直接目標是要否定自由裁量，期望立法能為刑事司法提供一把能開萬把鎖的鑰匙。對刑法典的過高期望，以增強刑法可操作性的面目出現(xiàn)，“合情入理”、自覺不自覺地伴隨我們走過了改革開放以來刑事法制建設(shè)的全過程，其合法地位似乎勿容置疑。例如1997年修改刑法時討論最多的“口袋罪”拆分問題、正當(dāng)防衛(wèi)中對防衛(wèi)人保護不夠造成“正不壓邪”的問題等等，將立法問題和司法適用問題混為一談，試圖通過立法來解決所有問題，使立法承受高壓。1997年刑法修訂之前，從理論界、實務(wù)界到立法層面，曾有一種非常樂觀的思想，將刑法修改視為解決刑法適用中所有問題的畢其功于一役的途徑。其時，立法機關(guān)及刑法理論界似乎將刑法適用本身的所有問題都納入了立法視野，試圖通過刑法立法細化罪狀設(shè)計來解決刑法適用的可操作性和公正性問題?，F(xiàn)在，我們可以說理想化的刑法立法思想可以休矣。我們需要現(xiàn)實的刑法立法思想，我們需要科學(xué)合理的刑法立法。
　　與我國刑事司法的現(xiàn)實狀況相匹配，理想化的刑法立法思想成了被動刑事司法的遁詞，掩蓋了刑法適用機制不順的現(xiàn)實。由于我們對立法有過高的期待，立法解決不了的問題留給最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋，如果沒有立法或“兩高”司法解釋的細則化規(guī)定，司法就非常被動，這種狀況完全排除和抹殺了法官解釋刑法的可能性。法官適用刑法的良性機制無從談起，刑法功能的發(fā)揮受到實質(zhì)性的制約。
　　研究刑法機制，目的是揭示刑法立法與刑法適用中的基本規(guī)律，促進刑法功能的最佳發(fā)揮。收入